医美的「非法麻醉」问题

医美纠纷中，关于「非法麻醉」是一个中频问题，其中因为麻醉的特殊性，求美者与医美机构就「非法行医」是否涉及刑事责任予以确定后，往往还会对「非法麻醉」是否涉刑产生纠纷。

1.关于麻醉的相关批复有原卫生部的《关于未取得麻醉科诊疗科目开展全身麻醉认定问题的批复》：「未取得麻醉科诊疗科目开展全身麻醉的，属于诊疗科目超出登记范围，可按照《医疗机构管理条例》第四十七条处理。」

现在《医疗机构管理条例》已经修改，现为《医疗机构管理条例》第46条。即开展全麻的医疗机构，必须取得麻醉科诊疗科目。在实践中，一些医美机构并未设置麻醉科，采取的是从外聘请麻醉医师的方式实施带有全麻的医美手术，其实是不合规的。

2.关于局麻虽然没有要求设置麻醉科，但是也需要人员和药品的合规，这个后面会讲。在实践中出现的医美违规现象主要表现在，医美机构违规实施全麻手术后，为了规避资质问题，往往会在病历中更改为「局麻」。

3.对于麻醉医师的资质问题跟其他执业医师一致，需要有医师资格证和医师执业证。其中执业范围为麻醉专业，也就是说外科医生即使有证，也不能代替麻醉医师进行「全麻」操作。局麻可由手术医师操作。

4.麻醉药品的管理，根据《麻醉药品和精神药品管理条例》规定，医疗机构需要使用麻醉药品和第一类精神药品，应当取得《麻醉药品、第一类精神药品购用印鉴卡》并凭《印鉴卡》向本省、自治区、直辖市范围内的定点批发企业购买麻醉药品和第一类精神药品。

医美机构取得印鉴卡应当具备下列条件：

（一）有专职的麻醉药品和第一类精神药品管理人员；

（二）有获得麻醉药品和第一类精神药品处方资格的执业医师；

（三）有保证麻醉药品和第一类精神药品安全储存的设施和管理制度。

除此之外，医美机构应当对麻醉药品处方进行专册登记，加强管理。麻醉药品处方至少保存3年。

5.关于非法麻醉的刑事责任，有咨询者问对于此类事件的涉刑问题。在实践中，医疗机构上述违法事件往往被「非法行医」的行政责任所涵盖，所涉及伤残往往也被「非法行医」的刑事责任所涵盖。

关于是否涉嫌「非法提供麻醉药品、精神药品罪」，对于医疗机构处于盈利为目的的行为，不构成此罪。对于上游非法售卖麻醉药品的，涉嫌非法经营罪，但对于医疗机构，即使是无医疗机构执业许可证的工作室，我认为也不构成此罪。

麻精药品通常具有双重属性，无论通过合法渠道销售还是非法渠道流通，只要被患者正常使用发挥疗效作用的，就属于药品；只有脱离管制被吸毒人员滥用的，才属于毒品。因此，列入《麻醉药品品种目录》和《精神药品品种目录》的麻精药品并不等同于毒品，也并非所有非法贩卖麻精药品的行为都应当被认定为贩卖毒品罪，而应具体情况具体分析......但是对于对于出于医疗目的，违反药品管理法的相关规定，向无资质的药品经营人员、私立医院、诊所、药店或者病人非法贩卖的，侵犯的是国家对药品的正常经营管理秩序，故不应认定为贩卖毒品罪，符合非法经营罪的定罪标准的，依法定罪处罚。（高贵君等《<全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要> 的理解与适用》）